В своей адвокатской практике я столкнулась со следующей консультацией ГФС Украины, которая, на мой взгляд, противоречит положениям действующего законодательства и может послужить толчком к очередным «репрессиям» налогоплательщиков.
Так, ГФС Украины предоставлена индивидуальная налоговая консультация от 14.11.2017 года № 2609/К/99-99-13-02-03-14/ІПК. ГФСУ относит операции по предоставлению финансовой помощи на безвозмездной основе к финансовой услуге «финансовое посредничество» через код 64 ДК 009:2010. В этой связи, по мнению ГФСУ не могут быть плательщиками единого налога субъекты предпринимательства, которые предоставляют финансовую помощь на безвозмездной основе.
Краткие выводы к аргументам ГФСУ:
– речи о предоставлении именно финансовой помощи в группе 64 КВЭД не идет, кроме предоставления ссуды под залог имущества
– целью предоставления финансовой услуги является получение прибыли или сохранение реальной стоимости финансовых активов, в этой связи предоставление безвозмездной финансовой помощи не может являться финансовой услугой «финансовое посредничество».
Подробная аргументация.
Согласно п. 3 ст. 333 Хозяйственного кодекса Украины финансовым посредничеством является деятельность, связанная с получением и перераспределением финансовых средств, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Финансовое посредничество осуществляют учреждения банков и другие финансово-кредитные организации.
В письме ГУ ГФС в г. Киеве от 21.07.2016 года № 4755/Х/26-15-13-02-15 указывается о том, что в письме ГФС Украины от 11.01.2012 г. N 724/7/17-1217 было рекомендовано для использования в работе налоговыми органами письмо Государственной службы статистики Украины от 30.12.2011 г. N 14/3-12/636 о примерном перечне кодов видов экономической деятельности по национальными классификаторами, которые действуют с 01.01.2012. В письме ГФСУ от 11.01.2012 г, в частности, определено, что к деятельности в сфере финансового посредничества по КВЭД относятся:
– КВЭД 64.91 – финансовый лизинг;
– КВЭД 64.92 – другие виды кредитования;
– КВЭД 64.99 – предоставление других финансовых услуг (кроме страхования), н. в. и. в .;
– КВЭД 64.20 – деятельность холдинговых компаний;
– КВЭД 64.30 – трасты, фонды и подобные финансовые субъекты.
Среди указанных видов деятельности только два вида теоретически могут охватывать такие операции, как заем и финансовая помощь – КВЭД 64.92 и КВЭД 64.99.
КВЭД 64.92 охватывает финансовую деятельность по предоставлению займов небанковскими финансовыми учреждениями, предоставление кредита при которой может принимать различные формы, как займы, ипотечные кредиты под залог, кредитные карты и т.д., с предоставлением такого спектра услуг:
– предоставление потребительских кредитов;
– финансирование международной торговли;
– предоставление долгосрочного финансирования промышленности со стороны
промышленных банков;
– денежные ссуды под залог за пределами банковской системы;
– предоставление жилищных кредитов специализированными недепозитными учреждениями;
– деятельность ломбардов и ростовщиков.
КВЭД 64.99 – предоставление других финансовых услуг (кроме страхования), этот класс включает:
другие финансовые услуги, связанные прежде всего с размещением финансовых средств (кроме предоставления займов):
– факторинговые услуги
– оформления свопов, опционов и другие хеджинговые операции
– деятельность компаний, занимающихся урегулированием в форме обеспечения
– инвестиционную деятельность за свой счет, например, деятельность венчурных компаний, инвестиционных клубов и т.д.
Этот класс не включает:
– финансовый лизинг, см. 64.91
– управление ценными бумагами от имени третьих лиц, см. 66.12
– торговлю, лизинг и аренду недвижимого имущества, см. раздел 68
– сбор счетов без выкупа долгов, см. 82.91
– деятельность по предоставлению грантов (субсидий) членскими организациями, см. 94.99
КВЭД 64.19 – иные виды денежного посредничества КВЭД ДК 009: 2010 включает прием депозитов и/или аналогов депозитов, а также предоставление кредитов и займов. Предоставление кредитов может быть в различных формах, таких как займы, ипотечные кредиты под залог, кредитные карточки и тому подобное. Денежное посредничество обычно осуществляют финансовые учреждения.
Учитывая изложенное, ссылка ГФСУ на группу 64 КВЭД «Предоставление финансовых услуг» при предоставлении финансовой помощи является несостоятельной, поскольку речь идет либо о предоставлении займов (а Налоговый кодекс различает понятия заем и финансовая помощь), либо о предоставлении денежных ссуд под залог.
Речи о предоставлении именно финансовой помощи в группе 64 КВЭД не идет.
Кроме того, согласно п. 5 ст. 1 Закона Украины “О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг” финансовая услуга – это операции с финансовыми активами, осуществляемые в интересах третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, – и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов.
В ст. 4 указанного Закона приведены виды финансовых услуг, среди которых есть предоставление средств взаймы, в том числе на условиях финансового кредита. Однако, и это важно, именно финансовой считается не всякая услуга, которая указана в ст. 4 Закона, а лишь та, целью предоставления которой является получение прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов.
Если в договоре займа указано о его безвозмездности, то не будет ни прибыли ни сохранения стоимости активов с учетом инфляции.
Данная консультация хоть и носит характер индивидуальной и не является обязательной для применения, однако выводы ГФСУ могут быть приняты во внимание и использованы в работе местными налоговыми органами. Кроме того, Минфин составляет обобщающие налоговые консультации на основе мнения и консультаций предоставленных ГФСУ, в этой связи отдельные индивидуальные налоговые консультации могут стать основой для обобщающей налоговой консультации Минфина.
Елена Пущенская,
руководитель налоговой практики ООО «Юридическая фирма «АНК», адвокат
Джерело: «Юридична фірма «АНК», Бухгалтер 911 – не забудьте оформити передплату на улюблене видання!
