Ось добре відома схема роботи: коли керівник ТОВ є водночас ФОПом, який співпрацює з цим ТОВ. Проте на сьогодні завдяки змінам у законодавстві такі схеми підпадають під підвищений контроль як з боку ДПС (щодо реальності госпоперацій), так і банків (контроль «дроблення бізнесу»). Поговоримо про майбутні ризики таких відносин.
Позаяк ми говоримо про можливі схеми роботи ТОВ і ФОПа, який одночасно є керівником товариства, не можна не враховувати обмеження, встановлені Законом про ТОВ/ТДВ.
Так, «член виконавчого органу товариства не може без згоди загальних зборів учасників або наглядової ради товариства, а член наглядової ради товариства — без згоди загальних зборів учасників, зокрема, здійснювати господарську діяльність як фізична особа — підприємець у сфері діяльності товариства» (п. 1 ч. 5 ст. 40 Закону про ТОВ/ТДВ)
Тлумачити цю норму можна по-різному. На думку автора, вона означає ось що:
Закон не забороняє директору ТОВ/ТДВ бути ФОПом.
Закон не забороняє директору як ФОПу співпрацювати з ТОВ/ТДВ, яке він очолює в одній особі.
А якщо товариством керує не одна особа, а декілька? Тоді діє заборона щодо кожного члена виконавчого органу або наглядової ради! А от щодо голови наглядової ради ця заборона не діє.
Утім, нейтралізувати таку заборону можна — згодою на цю співпрацю з боку власників ТОВ/ТДВ.
Чому? Якщо звернутися до ч. 5 — 7 ст. 39 Закону про ТОВ/ТДВ, то ця норма чітко розрізняє одноосібний виконавчий орган, колегіальний виконавчий орган — його голову та членів виконавчого органу. Тому, на думку автора, обмеження п. 1 ч. 5 ст. 40 Закону про ТОВ/ТДВ не стосуються одноосібного керівника ТОВ/ТДВ та голови колегіального виконавчого органу (незалежно від назви такої посади).
Але от статутом або договором ЦПХ/трудовим договором щодо керівника можуть бути встановлені додаткові обмеження, які не суперечать чинному законодавству, у т. ч. КЗпП, ЦКУ та Закону про ТОВ/ТДВ. Тобто власники товариства можуть заборонити директорові співпрацювати з ним як підприємець.
А ще у Мінюста та у інших контролерів може бути й інший погляд на цю заборону (суди, принаймні наразі, вважають, що заборона стосується і директора, і голови наглядової ради).
<…>
Джерело: Дебет-Кредит – не забудьте оформити передплату на улюблене видання!
Щоб БЕЗКОШТОВНО отримати доступ до повного текста статті заповніть, будь ласка, заявку:
